秘密侦查问题研究

出版时间：2008-6  出版社：俞波涛 中国检察出版社 (2008-06出版)  作者：俞波涛  页数：271  
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前言

作为现代国家对抗特殊犯罪的新型侦查方式，秘密侦查中的许多问题，譬如合法性根据、人权保障、法治化的基本路径等，一直是理论、实践和立法工作的关注焦点。关于秘密侦查的研究，我国目前主要停留于概括性探析以及个别化阐述上，尚缺少系统、综合的研究专著。本书在追求研究深度的基础上，极为关注研究的宽度，力图建构起一个完整的理论研究框架，力求能够形成系统性和体例性。这无疑是对传统研究的一个突破，具有很大的创新性。我认为，对秘密侦查问题进行系统的研究，存在两个方面的重要意义：第一，呼应了“人权入宪”的时代背景的要求。2004年3月第十届全国人大二次会议通过了宪法修正案，将“国家尊重和保障人权”正式写人了国家根本大法。在国际人权法的发展已使人权的话语成为一套跨文化的法律标准和精神财富的今天，秘密侦查中人权保障的状况必须予以根本改善。

内容概要

　　《秘密侦查问题研究》的研究从秘密侦查的概念、起源与实践开始，进而阐述秘密侦查措施、秘密侦查的合法性根据与适用原则，最后将落脚点放在了我国秘密侦查的法治化构造上。论文的主体部分共分六章，前五章是从应然的角度来论述秘密侦查的源起、实践和存在的必要性，第六章则是从我国秘密侦查的立法现状及其不利影响人手，详细论述了我国秘密侦查制度的立法构想。作为现代国家对抗特殊犯罪的新型侦查方式，秘密侦查的实践必要性及人权保护处于侦查理论、实践和立法工作的持续关注之中。探讨秘密侦查问题的理论和现实意义在于：一是紧扣刑事诉讼法再修改的历史契机，为我国秘密侦查制度的立法架构提供必要的理论准备。目前，秘密侦查已在我国广为实践，但法律仍保持沉默，并未对秘密侦查制度作出立法架构。这一状况导致了对犯罪打击、人权保护和法治观念等多方面的不利影响。在“人权入宪”的时代背景下，为了合法、有效地打击特殊犯罪，我国秘密侦查制度的立法完善势在必行。这也是笔者选题的直接动因。二是通过域外秘密侦查制度的介绍和法理阐析，廓清了我国秘密侦查法治化的基本路径——对秘密侦查法律和制度基础作前瞻性创设，同时在技术上部分解决秘密侦查法律与制度的强制性对位，进而实现秘密侦查的法治化。

作者简介

俞波涛，1968年出生，法学博士，江苏省检察业务专家型人才。1991年南京大学毕业后至江苏省人民检察院，先后在监所检察部门、公诉部门、反贪局业务指导部门及反贪局侦查部门工作，历任书记员、助理检察员、检察员，现任江苏省人民检察院反贪污贿赂局侦查处处长。曾立二等功两次、三等功一次。著有《贪污贿赂案件侦查机理探索与适用》、《贪污罪的认定与处罚》、《受贿罪的认定与处罚》等专著。此外，在《江苏社会科学》、  《公安学论丛》、《江苏警官学院学报》等刊物上发表法学论文十余篇。

书籍目录

内容摘要／1ABSTRACT／1导言／1第一章 秘密侦查概述／14第一节 秘密侦查的概念／14一、域外对秘密侦查概念的理解／14二、我国理论界关于秘密侦查概念的几种观点／16三、相关概念辨析／19第二节 秘密侦查行为要件／25一、秘密侦查的主体／25二、秘密侦查的对象／27三、秘密侦查的方式／29四、秘密侦查的适用范围／32五、秘密侦查的适用根据／35第三节 秘密侦查的特征／37一、秘密性／37二、技术性／40三、程序性／43四、必要性／44五、强制性／46六、侵犯性／47第二章 秘密侦查的起源与实践／50第一节 秘密侦查之流变／50一、中国秘密侦查的历史沿革／50二、域外秘密侦查的历史沿革／56三、当代秘密侦查的发展趋势／62第二节 秘密侦查的法律规制／66一、大陆法系国家的法律规制／67二、英美法系国家的法律规制／73第三节 “必要之恶”：德国和美国秘密侦查制度比较／79一、关于隐私权及其他宪法权利／80二、关于警察机关和情报机构之间的分权／82三、关于政府官员的职责和角色／84四、关于滥用的风险和控制／86第三章 秘密侦查措施／89第一节 欺诈式秘密侦查措施／91一、刑事特情／91二、控制下交付／96三、诱惑侦查／101四、卧底侦查／105第二节 非欺诈式秘密侦查措施／108一、秘密监听／108二、密录密拍／112三、秘密逮捕／113四、密搜密取／113五、秘密辨认／114六、跟踪盯梢／115七、守候监视／117八、邮件检查／117第四章 秘密侦查的合法性根据／119第一节 秘密侦查合法性概述／119一、关于合法性的观点综述／119二、秘密侦查的合法性界定／122第二节 秘密侦查合法性的哲学因素／125一、自由意志：秘密侦查合法性的哲学考量因子／125二、适度损抑：秘密侦查中自由意志的克减尺度／127三、道德容许：秘密侦查中欺骗性策略的伦理基础／133第三节 秘密侦查合法性的价值因素／138一、经济性：秘密侦查价值的来源和根据／139二、多元性：秘密侦查价值体系的构成特点／144第四节 秘密侦查合法性的法律因素／147第五节 秘密侦查合法性的实践因素／152一、从成因分析的视角：看秘密侦查的实践必然性／153二、从规则演变的视角：看秘密侦查的实践适应性／157第五章 秘密侦查的适用原则／162第一节 资源的合理配置：秘密侦查适用的效益原则／164一、秘密侦查权力成本配置的合理性／164二、秘密侦查经济成本配置的合理性／169第二节 保障人权：秘密侦查适用的法治原则／170一、保障人权原则的基本内涵／171二、人权保障在秘密侦查中的实现／173第三节 利益衡量：效益原则与保障人权原则的协调／182一、秘密侦查中利益衡量的内涵／183二、秘密侦查中利益衡量的标准／184三、秘密侦查中利益衡量的实践／189第六章 我国秘密侦查的法治化构造／200第一节 我国秘密侦查制度现状／200一、我国秘密侦查的立法现状／200二、我国秘密侦查的实务现状／208第二节 我国秘密侦查法治化的路径选择／215一、我国秘密侦查法治化的现实环境／215二、我国秘密侦查法治化的基本路径／226第三节 我国秘密侦查的制度架构／229一、我国秘密侦查制度立法的总体构想／229二、相关制度的立法构想／240参考文献／255后记／269

章节摘录

因为德国将秘密侦查视为对隐私权及其他宪法权利的侵犯，因此只有在对付最严重的犯罪，特别是有组织犯罪时才允许使用这种方法。普通的犯罪不足以危险到要申请令状采用这种极端的做法。但这种理由也会引起疑问：是否运用秘密侦查对付的犯罪集团真的符合“有组织犯罪”的定义?秘密侦查的成功与否难以评定。侦查人员会影响其潜入的犯罪组织，可以对是否构成有组织犯罪下定义；这样，即使侦查人员的发现与他们的目的相符合，而立法者却因缺乏一个真正独立的标准而无法对秘密侦查的效果作出客观、合理的评估和判断。德国的隐私权法保护个人尊严，而在美国对隐私的保护，强调的是在非公众场合身体的隐私以及决定权隐私或自主权隐私。①相比较而言，美国法律制度并不把秘密侦查当做对隐私权的本质侵犯。秘密侦查不被认为是宪法第四修正案意义上的搜查或扣押。秘密侦查不需要许可令状，不需要出示可能的理由甚至合理的怀疑。法律没有明确秘密侦查对宪法权利的影响，美国的秘密侦查手段无须被限制适用于一些严重罪行或传统的侦查手段无法解决的案件上。实际上，在美国，因为在追踪普通犯罪和智能型犯罪方面的同等的效果，秘密侦查手段的使用有时会受到推崇。美国认为，保护隐私权难免使罪犯受益，他们可以把自己置于律师和代表强制力的政府之间，依靠隐私权保护法来合法对抗警察机关的强制侦查。在隐私权领域，美国之所以不存在与德国同样的挑战，部分是出于美国的秘密侦查人员需要出庭作证的原因。理论上，被告人可以求诸正当程序权利对抗“动摇良知”和有违“基本的公正”的秘密侦查手段。政府正式提出指控之后，被告人按照宪法第六修正案确立的获得律师帮助权可以确保自己至少对被指控的罪行免受秘密审问，这也给政府留下了相当大的余地。如果没有明显的不当行为，主张宪法权利对抗秘密侦查的做法很少成功。

后记

《秘密侦查问题研究》一书是在我的博士论文基础上修改完成的，也是我从事反贪工作以来对侦查措施的实践运用与理论研究思考的结晶。经过一年多的笔耕，本书终于得以付梓，我感到非常欣慰。自1991年南京大学毕业分配至江苏省人民检察院以来，我所从事的工作一直处于不停的变动状态。每一次的岗位调整，都意味着一次全新的挑战，意味着一次艰难的爬坡。从监所检察处到公诉处，从公诉处到反贪局，再从反贪局业务指导处到反贪局侦查处，工作不同，要求不同，面临的问题和困难也大不相同。为了释疑解惑，我不得不利用更多的业余时间，去学习、去追问、去求索。每当节假日或者晚上下班后，人去楼空，宽敞的办公楼里静悄悄的。整个空间是我的，整个时间是我的。泡上一杯浓茶，凝神静思，对繁杂的思绪进行一番梳理，再写上一段文字，成为我生活中最大的享受。幸运的是，我的坚持也给我带来了不少的意外收获。在公诉处工作期间，我先后撰写并出版了《受贿罪的认定与处罚》、《贪污罪的认定与处罚》两本专著。

编辑推荐

《秘密侦查问题研究》为高的法律丛书之一。被称为『必要之恶』的秘密侦查，在刑事犯罪日趋暴力性、突发性、流动性、秘密性和技术性的今天，已经成为侦查手段与犯罪手段博弈中的一种权力对等的需求。在我国的司法实践中，秘密侦查早巳被广泛应用，成为打击犯罪的利器；但遗憾的是，我国法律对这一制度并没有作出明确规定，一直保持令人奇怪的缄默。克服秘密侦查因其神秘化倾向而造成的消极影响的主要途径，就是对其进行法治化改革。在建设社会主义法治国家的时代进程中，在即将修订刑事诉讼法的立法契机下，对秘密侦查这一制度进行深刻、系统的探讨，寻求其在我国实现法冶化的内在机理和可行路径，就显得刻不容缓、意义重大。

用户评论 (总计4条)

•   不新颖，都是老理论吧
•   质量和内容都不错。邮寄也比较快。
•   对我的论文帮助不小~~
•   比较一般，研究深度不够！