新世纪法学前沿

出版时间：2002-3  出版社：上海交通大学出版社  作者：陈乃蔚 编  页数：247  字数：274000  

内容概要

本书为《新世纪法学前沿》的首卷本，每年出版一辑，主要反映中国法学界前沿领域的最新动态及其学术成果。书中共收录23篇论文，涉及领域包括：法学论坛、刑法新论、民商法新探、在线法学前沿、经济法新论、诉讼与仲裁新思路、生命与环境法学进展、法学教育研究等诸方面。内容新颖，领域广泛，颇具特色。    我国著名法学教育家曾宪义教授作序。

书籍目录

理论法学新视野  官吏渎职罪与中国传统法律“明主治吏不治民”  特征的形成  改革和完善我国现行的宪法监督体制刑法新论  紧急避险的法理分析  侵占罪若干适用问题探析在线法学前沿  网络法律问题初探  论网络服务商的法律责任  互联网络呼唤统一立法  电子合同的法律适用民商法新探  论合同法对债权人利益的保护  论善意占有人在非善意取得情况下的权利于义务  债权人的公司法保护经济法新论  “寻租”与“权力经济”的法理分析  关于扣缴义务人若干问题的研究  关于中国反垄断立法的几点思考诉讼与仲裁新思维  浅谈程序法与实体法的关系  论影响仲裁协议法律效力的因素  关于刑事诉讼中确立“沉默权”的思考生命与环境法学动态  当代生命法学的特点  当代环境法学发展的特点和趋势  公众参与环境保护机制分析国际法学论坛  世界贸易组织贸易争端的解决——程序及运行法学教育研究  论国际贸易法模拟教学  以史为镜：中国近代司法考试制度的借鉴后记

章节摘录

书摘二、网络侵权及其主要表现方式    存在各种不同利益的地方就会有利益的冲突，现实社会如此，网络社会也是如此。网络法律规范缺乏，在网络社会中更谈不上法的指引、教育等功能的实现。正如第一个开车闯红灯而未受罚的人，他的行为最大的危害不在于他自己闯了红灯，而在于他的行为告诉了别人开车闯红灯不会受罚。如果任由这种行为发生，恐怕养成了习惯再改就难了。网络侵权行为也是如此。因此探讨网络侵权行为新的表现形式’并且针对各种网络侵权行为制定完善相关的法律法规，具有重大意义。    1．侵犯名誉权    网上信息浩如烟海，网站多如牛毛，并且每天都在爆炸性地增长。网络用户如何寻找自己需要的信息，如何登录相关网站，搜索引擎的出现在很大程度上解决了这个问题，国内外有诸多知名的搜索引擎，例如雅虎、搜狐等等。可是如果有一天你听别人说某某网站建设得不错，有价值看一天，当你兴冲冲地利用搜索引擎查找该网站的网址，通过搜索引擎列出的网址登录该网站，却发现这是个色情网站或是专门发布盗版软件的地方，你又会怎么想?搜狐就遇到过这样的麻烦。    1999年2月，某用户通过“搜狐”搜索引擎(www．sohu．com．cn)的查找结果登录到《中国计算机用户》网站，却发现这是一个国外色情网站。经调查才发现原来是《中国计算机用户》的网址已经更新，而“搜狐”中的数据还是旧的，色情网站钻了这个空子。当时搜狐链接网址已达15万，日访问量7万人次。    通过一些著名的搜索引擎列出的查找结果登录到某某知名网站，却出现上述结果，无疑会使许多人误认为该网站也提供色情信息或是盗版软件，这必然对该网站的名誉产生较大负面影响。出现这种结果，搜索引擎服务提供商要不要承担责任?    笔者认为，搜索引擎服务提供商无疑应承担责任。理由如下：    第一，搜索引擎服务提供商从网络用户的登录查询中获得了利益(增加访问人数，提高了广告收入等)，但搜索引擎却将网络用户要登录的网站指向一个提供色情信息或是盗版软件的网址；    第二，网络用户要查询的网站利益受到损害；    第三，搜索引擎服务商的行为与网络用户要查询的网站利益受到损害有因果关系；    第四，搜索引擎服务提供商主观上有过错，未能及时更新信息。    但是，搜索引擎服务提供商是否要承担一切责任?笔者认为也不尽然，应当根据具体情况，具体分析。如果是被查询网站自行将其网址信息登记到搜索引擎数据库中，则该网站在网址更新时也应当及时登记，如不登记则该网站主观上也有过错，应适当分担责任。如果被查询网站的网址信息是搜索引擎服务提供商自行收集的，则搜索引擎服务提供商负有及时更新的义务。在这一方面，我国现有法律尚无规定，实践中也未见有关这方面的报道。但是笔者相信，随着网上中文信息的增多，各类网站的发展，这类问题迟早会出现。现在各种网站的“友情链接”，如果长久不更新也容易出现这类问题。    有一点要作出说明，对于此类问题笔者虽然认为应主要由错误网址信息提供者承担责任，但是对于因特网这一新兴事物，如果类似搜索引擎等信息服务提供者承担责任过重的话，则很可能不利于网络信息服务的发展，最终的结果是大家的利益都受到损害。如何平衡各方利益，促进网络信息服务的进一步发展是一个值得立法者认真思考的问题。  2．侵犯隐私权  网络时代侵犯隐私权表现出来的特征之一就是高技术手段的滥用。    在计算机网络上，无论网络用户的指令，还是用户传送的书信’还是政府机关的公文，虽然都是以二进制编码在网上流动，但是现代科技的发展也足以让一些网络黑客、因特网服务提供商(ISP)、应用软件开发商、软件制造商了解你在网上的一举一动，在纯粹的高技术面前一般的网络用户无任何隐私可言。    网络黑客通过黑客软件可以追踪远程控制上网的电脑，电脑中存储的资料信息尽收眼底，而合法拥有者却根本未发觉。    1999年1月20日，因特尔公司宣布为增强网上电子商务安全，将在奔腾III处理器中设置用以识别用户身份的序列号(Processor Serial Numbcr，PSN)，Eh此引发丁关于奔腾Ⅲ序列号的激烈争论。3月15日，美国民主与技术中心(CDT)向美国联邦贸易委员会提交了一份要求禁止奔腾Ⅲ进入市场的报告。6月，中国信息产业部建议政府机关慎用奔腾Ⅲ。    当网络用户登录因特网时，ISP便可跟踪用户的一举一动，收集一切有用的信息，包括该用户通常何时上网，经常光顾哪些类型的网站，一般逗留多长时间，经常下载什么软件，有哪些兴趣爱好等等’加上用户在ISP注册时提供的信息，ISP就拥有了十分详尽的用户资料’这是极具商业价值的资料，而大部分资料的收集并未得到用户的许可。1997年6月，美联社的一项调查显示，因特网上100个最受欢迎的网站中，大约有一半曾收集访问过它们的用户的个人信息。ISP的这种行为显然侵犯了网络用户的隐私权。    3．网络作品传播权    因特网是继报纸、广播、电视之后出现的又一重要媒体，随着因特网的延伸，网络作品传播权的纠纷日益增多，形式也日趋多样。    (1)从纸到网。北京某通信技术公司主办的“北京在线”，未经王蒙、张洁等6位作家的同意，将《坚硬的稀粥》、《漫长的路》等作品登载在其网站的主页上。1999年9月该公司被法院判定侵权，并被要求停上侵害、赔礼道歉、赔偿经济损失。    ⑵从网到纸。1998年5月陈卫华以笔名“无方”在http://www.nease.net/～xmchang/3ds上发表《戏说MAYA》一文，并注明“版权所有请勿转载”。同年10月16日，《电脑商情报》未经作者许可，在该报上刊登了该文。199年4月，电脑商情报社被法院判定为侵权，责令停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失。……

媒体关注与评论

序值此新世纪之始，欣闻上海交通大学“985”计划资助的《新世纪法学前沿》(2002年版)即将付梓，应编者之约，写几句话，聊表祝贺之意，权充为序。    在过去的一个世纪里，伴随着计算机技术、信息技术、生物工程技术等高新技术的发展，伴随着我国改革开放和建设富强、民主、文明的中国特色社会主义事业的全面展开，法学领域涌现了层出不穷的新课题。    新世纪之初，我国在经历了漫长和艰苦的15年“复关”“人世”谈判后，终于在2001年11月10日的多哈部长级会议上成为WTO的正式成员。在多边贸易体系框架内，如何按照WTO的宗旨、原则、制度和规则，发展对外贸易，维护自由、公正的贸易秩序，妥善解决贸易与投资、贸易与知识产权、贸易与环境保护问题，解决国家之间的贸易争端，积极参与新轮次的谈判等，还有无数课题需要研究。    在新的世纪里，高新技术的继续发展，经贸全球一体化的增强，中国特色社会主义事业的不断深入，必然还会带来许多新的法学课题。    《新世纪法学前沿》在新世纪伊始，对民商法、知识产权法、环境法、诉讼法、宪法、刑法、行政法、经济法、国际经济法和法制史等诸多法学领域的新问题，从新视角、以新论据作了新研究。这是令人欣喜的第一步。我衷心期望她能扎实、稳健、引人注目地一步一步走向成熟、走向成功。    上海交通大学列项资助《新世纪法学前沿》系列，不仅有助于《新世纪法学前沿》系列的成长，也有助于有志法学研究的人们通过《新世纪法学前沿》进行学术交流，不仅是对繁荣法学理论论研究的贡献，也将使上海交通大学的法学教学研究和师资队伍的培养方面，不断从中受益。                                             中国法学会学教育研究会会长                               教育部高等学校法学学科教学指导很员会主任  *                                                 中国人民大学法学院院长                                                         2001年11月16日

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在过去的一个世纪里，伴随着计算机技术、信息技术、生物工程技术等高新技术的发展，伴随着我国改革开放和建设富强、民主、文明的中国特色社会主义事业的全面展开，法学领域涌现了层出不穷的新课题。