当代中国法治的分析与建构

出版时间：2012-3  出版社：中国法制出版社  作者：泮伟江  页数：287  
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内容概要

　　何谓现代法治？我们为何需要现代法治？如何在中国建构现代法治？在中国社会结构一个多世纪的现代转型过程中，从来不缺乏各种质疑和批判。但是，随着这一转型的不断展开，历史本身提出了大规模现代社会的治理问题，并把本土资源、传统主义、文化多元主义、后现代主义等各种论调，远远地抛在身后。在这个宏大的历史过程中，我们对法治的既有理解所带有的偏颇之处也暴露出来。法治建设的困局实质是基本概念的危机。为此，理论上的急务，就是要澄清西方法治的内涵，诊断当代中国法的现实。这就需要一套适合观察这种大规模现代社会的理论话语。本书就是引介这种理论范式转化的一次努力。作者受到卢曼社会系统理论的启发，批判性地探讨了法治中国如何可能这一时代问题。或许也可以说，这是一次将社会系统理论中国化的尝试。

作者简介

　　泮伟江，浙江仙居人，北京航空航天大学法学院讲师。2002年获法学学士学位（中国政法大学）、2005年获法学硕士学位（中国政法大学），2009年获法学博士学位（清华大学）。2007年11月-2008年11月赴德国法兰克福大学法学院访问；2009年7月起任教于北京航空航天大学法学院。发表论文二十余篇，出版译著若干部。研究领域为：法理学、西方法律思想史、政治哲学、社会理论。

书籍目录

法治：一种基本概念的危机（代自序）
第一编 中国法治的困境
第一章 司法裁判的经验与困惑
一、问题的提出
二、基层田野调查的局限性
三、用“调解”看不到的“裁判”
四、通过”裁判“理解现代法治与法学
五、小结
第二章 从规范移植到体系建构
一、导论
二、法律移植的本土化困境
三、他山之石，可否攻玉？
四、两个层次的法律移植及其相互关系
第三章 当代中国的变法与法治
一、导言
二、清末法律改革以来的变法与法治
三、法律改革的逻辑：通过法律改变中国
四、现代风险社会中规范的功能
五、法律规范何以区分于道德规范
六、小结
第四章 常规的例外化与例外的常规化
一、重新理解中国法律的实效性困境
一、导言
二、凯尔森的规范社会学与中国法律的实效性问题
三、重新理解中国法律的实效性问题
四、法律实效性大面积缺失的表现与危害
五、常规的例外化与例外的常规化
第二编 作为问题背景的现代西方法治
第五章 现代西方法治的现象与经验
一、现代西方法治形成的历史背景
二、何谓现代西方法治
三、现代西方法治的德国路径及其局限性
四、现代西方法治的英国路径
五、戴雪与哈耶克对英国普通法法治的捍卫
六、普通法的实证性及其理论意义
第六章 法治理论的范式替换：卢曼法的社会系统理论
一、卢曼对现代西方法治形式理性的捍卫
二、卢曼的“自创生”与“社会系统”的概念
三、封闭与开放：法律作为一个自创生系统
第七章 裁判现象学问题：理解与捍卫现代法治的关键
一、中心与边缘：法律系统内部的再分化
二、司法决断论的困境：裁判的悖论及其化解
……
第三编 问题的深化与引申

章节摘录

　　第三章当代中国的变法与法治　　一、导言　　在第一章和第二章，我们分别分析了中国面对现代西方法治时形成的第一经验及其在当代中国法治建构中所形成的历史后果。如果我们从一个更加广阔的世界视野来看，对待西方现代法治的这种经验和态度，并非中国独有——西欧人在经历现代性的过程中，也曾经产生了对现代法治类似的理解过程，并且因此催生了大量的理论探讨，甚至是文学性的描述。就中国问题的语境而言，此一经验的坚韧性和复杂性，还有一个非常重要的背景，就是这种经验与另外一种思潮的对抗性——也就是说，这种理解和观察西方现代法治的经验，被中国的法学研究者不断地强化与阐释，以之对抗清末以来的法律移植运动和以建立现代西方法治为目标的法律现代性事业。我们已经在第二章指出，文化多元论的错误在于，通过对第一层次的法律移植效果的指责，否定第二层次法律移植运动的意义。然而问题并没有因为两个层次的区分而自动消失。因此，要彻底化解司法／调解问题的纠葛不清与迷失方向，仅仅就裁判论裁判，甚至仅仅从司法机制的特性角度揭示出法律移植的两个层次，仍然是远远不够的。一个更加根本与重要的问题，是如何理解与评价当代中国正在进行的现代法治体系的建构问题，而要对这个问题作出回答，又需要对当代中国正在进行的社会变革有一种整体性的理解与分析。这种整体性的分析，必须对我们在第二章开头所指出的现象进行阐释和理解，即如何观察和理解当代中国成文法大量失效这个现实及其意义。　　在这一章，我们将结合中国近代法治转型的历史，分别从理论的层面和经验的层面，对这个问题进行尝试性的分析与理解。就基本理论的层面而言，这涉及到的一个问题是，如何理解与评价现代法治的功能问题，就经验层面而言，则是如何理解和看待当下中国社会的现实的问题。两个问题结合在一起，就是如何理解当代中国的法治转型问题。　　二、清末法律改革以来的变法与法治　　我们说通过调解来理解现代西方司法机制，乃是中国人面对现代西方司法的第一经验。这首先是从普通中国人的角度来讲的，法律社会学与法律人类学的研究，揭示了这一点。但中国政府，或者说中国的统治阶级接触和理解现代西方法治的时间，则要比这早得多，也曲折丰富得多。细致回顾历史，便可以发现，中国人与西方殖民者的接触与较量，除了军事与商业之外，司法也是其中的重头戏。中国政府与西方殖民者围绕司法问题所展开的较量，与围绕通商问题的较量一样，背后蕴藏着深厚的文化因素，更是传统与现代两种不同的社会形态与生活经验的冲突。　　……

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本书《当代中国法治的分析与建构》本书就是引介这种理论范式转化的一次努力。作者受到卢曼社会系统理论的启发，批判性地探讨了法治中国如何可能这一时代问题。或许也可以说，这是一次将社会系统理论中国化的尝试。

用户评论 (总计2条)

•   一般 论文集
•   毫无疑问 这是一本好书。内容显然是作者经过充足的思量和耐心的打磨所沉淀的结果。能带给人深思。